Diritto civile
Persone e Famiglia
24 | 03 | 2022
Il diritto alla «bigenitorialità» è, anzitutto, un diritto del minore prima ancora dei genitori
Gian Ettore Gassani
Con ordinanza n. 9691 del 24 marzo 2022, la prima sezione
civile della Corte di Cassazione ha ribadito il principio secondo cui, nell'interesse
superiore del minore, va assicurato il rispetto del principio della
bigenitorialità, da intendersi quale presenza comune dei genitori nella vita
del figlio, idonea a garantirgli una stabile consuetudine di vita e salde
relazioni affettive con entrambi, nel dovere dei primi di cooperare
nell'assistenza, educazione e istruzione (Cass. civ. n. 28723/20; n. 9764/19;
n. 18817/15; n. 11412/14).
Tale orientamento trova riscontro nella giurisprudenza della
Corte Edu, che, chiamata a pronunciarsi sul rispetto della vita familiare di cui
all'art. 8 CEDU, pur riconoscendo all'autorità giudiziaria ampia libertà in
materia di diritto di affidamento di un figlio di età minore, ha precisato che
è comunque necessario un rigoroso controllo sulle "restrizioni
supplementari", ovvero quelle apportate dalle autorità al diritto di
visita dei genitori, e sulle garanzie giuridiche destinate ad assicurare la
protezione effettiva del diritto dei genitori e dei figli al rispetto della
loro vita familiare, di cui all'art. 8 della Convenzione Europea dei Diritti
dell'Uomo, onde scongiurare il rischio di troncare le relazioni familiari tra
un figlio in tenera età ed uno dei genitori (Corte EDU, 4 maggio 2017, Improta
c/Italia; Corte EDU, 23 marzo 2017, Endrizzi c/Italia; Corte EDU, 23 febbraio
2017, D'alconzo c/Italia; Corte EDU, 9 febbraio 2017, Solarino c/Italia; Corte
EDU, 15 settembre 2016, Giorgioni c/Italia; Corte EDU, 23 giugno 2016, Strumia
c/Italia; Corte EDU, 28 aprile 2016, Cincimino c. Italia).
La Corte EDU, di norma, e condivisibilmente, invita le
autorità nazionali ad adottare tutte le misure atte ad assicurare mantenimento
dei legami tra il genitore e i figli, affermando che "per un genitore e
suo figlio, stare insieme costituisce un elemento fondamentale della vita
familiare" (Kutzner c. Germania, 46544/99, CEDU 2002) e che "le
misure interne che lo impediscono costituiscono una ingerenza nel diritto
protetto dall'art. 8 della Convenzione" (K. E T. c. Finlandia, n.
25702/94, CEDU 2001).
I giudici di Strasburgo, inoltre, hanno precisato che, in un quadro di osservanza della frequentazione tra genitore e figlio, gli obblighi positivi da adottarsi dalle autorità degli Stati nazionali, per garantire effettività della vita privata o familiare nei termini di cui all'art. 8 della Convenzione EDU, non si limitano al controllo che il bambino possa incontrare il proprio genitore o avere contatti con lui, ma includono l'insieme delle misure preparatorie che, non automatiche stereotipate, permettono di raggiungere questo risultato, nella preliminare esigenza che le misure deputate a ravvicinare il genitore al figlio rispondano a rapida attuazione, perché il trascorrere del tempo può avere delle conseguenze irrimediabili sulle relazioni tra il fanciullo e quello dei genitori che non vive con lui (Corte EDU, 29 gennaio 2013, Lombardo c. Italia).
In tale condivisa cornice giurisprudenziale sovranazionale - ha proseguito la Suprema Corte - contrariamente a quanto argomentato dai giudici di merito, nonché da una certa parte della dottrina in materia, l'accertamento della violazione del diritto del padre alla bigenitorialità, nonché la conseguente necessità di garantire l'attuazione del diritto, di per sé, non possono comportare automaticamente, ipso facto, la decadenza della madre dalla responsabilità genitoriale, quale misura estrema che recide ineluttabilmente ogni rapporto, giuridico, morale e affettivo, con il figlio dodicenne. Al riguardo, occorre evidenziare che il diritto alla bigenitorialità disciplinato dalle norme codicistiche è, anzitutto, un diritto del minore prima ancora dei genitori, nel senso che esso deve essere necessariamente declinato attraverso criteri e modalità concrete che siano dirette a realizzare in primis il miglior interesse del minore: diritto del singolo genitore a realizzare e consolidare relazioni e rapporti continuativi e significativi con il figlio minore presuppone il suo persequimento nel miglior interesse di quest'ultimo, e assume carattere recessivo se ciò non sia garantito nella fattispecie concreta. Tale principio è stato già - seppure in relazione a diversa fattispecie - espresso dalla giurisprudenza di legittimità nel ritenere, infatti, che il regime legale dell'affidamento condiviso, tutto orientato alla tutela dell'interesse morale e materiale della prole, deve tendenzialmente comportare, in mancanza di gravi ragioni ostative, una frequentazione dei genitori paritaria con il figlio, e che tuttavia nell'interesse di quest'ultimo il giudice può individuare un assetto che si discosti da questo principio tendenziale, al fine di assicurare al minore la situazione più confacente al suo benessere e alla sua crescita armoniosa e serena (Cass., n. 19323/20; n. 4790/22).
Riferimenti Normativi:
